Professio iuris: wybór prawa ojczystego w testamencie (i dlaczego NIE obniża podatku)

Wielu zagranicznych klientów posiadających dom na Costa Blanca przychodzi z tą samą obawą: «Czy po mojej śmierci spadek zostanie podzielony według hiszpańskich zasad, mimo że jestem Brytyjczykiem, Niemcem czy Holendrem?». To znakomite pytanie, ponieważ odpowiedź ma bardzo realne skutki: w Hiszpanii istnieją legítimas (zachowek), część spadku, którą ustawa obowiązkowo zastrzega dla określonych krewnych i którą nie możesz swobodnie rozporządzać.

Dobra wiadomość jest taka, że masz narzędzie, by zdecydować o tym samodzielnie: professio iuris, czyli możliwość wyboru w testamencie, aby cały Twój spadek podlegał prawu Twojego obywatelstwa. Wyjaśniam, czym to jest, jak zrobić to dobrze i przede wszystkim niezbędny punkt, którego prawie nikt nie wyjaśnia, a który stanowi sedno tego artykułu.

Czym jest professio iuris i skąd się bierze

Domyślnie w Unii Europejskiej Twój spadek podlega prawu kraju, w którym masz miejsce zwykłego pobytu w chwili śmierci (art. 21 rozporządzenia UE 650/2012). Innymi słowy, jeśli mieszkasz w Hiszpanii, co do zasady do całego Twojego spadku stosowano by prawo hiszpańskie, włącznie z domem na Costa Blanca i majątkiem posiadanym w kraju pochodzenia.

Lecz to samo europejskie rozporządzenie spadkowe pozwala Ci zmienić tę zasadę: możesz wskazać prawo państwa, którego obywatelstwo posiadasz, aby regulowało całość Twojego spadku (art. 22.1 rozporządzenia UE 650/2012). Możesz wybrać obywatelstwo, które masz w chwili sporządzania testamentu, albo to, które będziesz mieć w chwili śmierci. Ten wybór nazywa się professio iuris.

Jak wybrać prawo: musi to znaleźć się w testamencie

Tu leży punkt, który powoduje najwięcej błędów: wyboru się nie domniemywa. Musi on zostać dokonany wyraźnie w rozrządzeniu na wypadek śmierci — Twoim testamencie — albo jasno wynikać z jego treści (art. 22.2 rozporządzenia UE 650/2012). Bycie cudzoziemcem nie wystarczy; «zakładanie», że zastosuje się Twoje prawo ojczyste, nie wystarczy. Jeśli nie ujmiesz tego na piśmie, domyślnie zastosuje się prawo Twojego miejsca zwykłego pobytu.

Dlatego testament sporządzony przed notariuszem w Hiszpanii, z jasną klauzulą wyboru Twojego prawa ojczystego, jest najpewniejszym sposobem zabezpieczenia Twojej woli. Ważność tego wyboru podlega samemu wybranemu prawu, a do jego odwołania lub zmiany trzeba spełnić te same wymogi formalne, co dla każdego testamentu (art. 22.3 i 22.4 rozporządzenia UE 650/2012).

Czemu naprawdę służy: ominięcie zachowku

To najczęstsze zastosowanie. Wyobraź sobie Brytyjczyka posiadającego dom w Calpe. Prawo hiszpańskie zastrzega znaczną część spadku dla dzieci — to legítima (zachowek) — i ogranicza to, czym spadkodawca może swobodnie rozporządzić (art. 806 i nast. Código Civil). Prawo angielskie natomiast opiera się na swobodzie testowania: nie zna tak rozległego zachowku. Należy jednak uczciwie zaznaczyć pewien niuans: ta swoboda nie jest absolutna. Inheritance (Provision for Family and Dependants) Act 1975 pozwala niektórym członkom rodziny i osobom pozostającym na utrzymaniu spadkodawcy domagać się przed sądem rozsądnego zaopatrzenia finansowego z majątku spadkowego, nawet jeśli testament stanowi inaczej. Zasadnicza różnica względem Hiszpanii jest jasna: prawo angielskie nie przewiduje stałego udziału określonego ustawą, lecz otwiera możliwość wystąpienia do sądu o zaopatrzenie zależnie od okoliczności sprawy.

Jeśli ten Brytyjczyk wybierze w testamencie, aby jego spadek podlegał prawu angielskiemu, dziedziczenie będzie podlegać temu prawu, a NIE zachowkowi hiszpańskiego Código Civil. Będzie mógł na przykład pozostawić swój dom na Costa Blanca komu zechce, z wolnością, jaką daje mu prawo ojczyste. Istnieje teoretyczna granica porządku publicznego (art. 35 rozporządzenia UE 650/2012), ale warto wiedzieć, że praktyka hiszpańska zwykle dopuszcza stosowanie wybranego prawa obcego; w Twoim konkretnym przypadku warto to potwierdzić.

Niezbędny punkt: wybrane prawo NIE obniża podatku

I tu pojawia się to, czego prawie nikt nie wyjaśnia, a co jest najważniejsze ze wszystkiego. Professio iuris zmienia TYLKO prawo cywilne dziedziczenia: kto dziedziczy, w jakich udziałach, z jakim zachowkiem, jak następuje dział. Lecz NIE dotyka kwestii podatkowych. Samo europejskie rozporządzenie spadkowe wyraźnie wyłącza sprawy podatkowe ze swojego zakresu (art. 1.1 rozporządzenia UE 650/2012): nie reguluje podatków.

Co to oznacza w praktyce? Że hiszpański podatek od spadków jest nadal należny tak samo. Od nieruchomości położonej w Hiszpanii spadkobierca — nawet cudzoziemiec niebędący rezydentem — jest opodatkowany na zasadzie obligación real (ograniczonego obowiązku podatkowego, art. 7 Ley 29/1987), a obowiązek podatkowy powstaje w dniu śmierci (art. 24 tej samej ustawy). Wybór prawa angielskiego, niemieckiego czy holenderskiego dla Twojego spadku NIE obniża ani nie znosi tego hiszpańskiego podatku. To dwie odrębne płaszczyzny: jedno to kto dziedziczy i ile (prawo cywilne), a zupełnie inne to ile płaci się fiskusowi za nieruchomość (prawo podatkowe).

Inaczej mówiąc: professio iuris to narzędzie planowania cywilnego, a nie oszczędności podatkowej. Dla podatku liczą się zasady podatku od spadków oraz ulgi regionalne — we Wspólnocie Walenckiej bardzo istotne dla małżonka, dzieci i wstępnych — które zależą od pokrewieństwa i od miejsca położenia majątku, a nie od obywatelstwa ani od prawa wybranego w testamencie.

Jak wpisuje się w to europejskie poświadczenie spadkowe

Po śmierci spadkodawcy spadkobiercy muszą wykazać swój status spadkobiercy w kilku krajach jednocześnie. Do tego służy europejskie poświadczenie spadkowe (art. 62 do 73 rozporządzenia UE 650/2012): jednolity dokument, który potwierdza, kto jest spadkobiercą, zapisobiercą, wykonawcą testamentu lub zarządcą, i który wywołuje skutki w pozostałych państwach członkowskich bez konieczności powtarzania formalności w każdym z nich. Jego urzędowe formularze określa rozporządzenie wykonawcze (UE) 1329/2014.

Professio iuris i europejskie poświadczenie spadkowe działają razem: w testamencie decydujesz, jakie prawo reguluje Twój spadek, a po śmierci poświadczenie służy do sprawnego dochodzenia go w Hiszpanii i w Twoim kraju. Dlatego warto planować obie kwestie jednocześnie, a nie dopiero wtedy, gdy problem już się pojawił.

Jeśli masz nieruchomość na Costa Blanca i jesteś cudzoziemcem, pozwól mi przejrzeć Twój testament albo sporządzić go razem z Tobą. Dobieramy właściwe prawo dla Twojego spadku, aby chronić Twoją wolę, a jednocześnie wyjaśniam Ci na realnych liczbach, jaki podatek będzie należny w Hiszpanii, bez niespodzianek. Jedno to komu zostawiasz dom; drugie to ile będzie kosztować jego otrzymanie. Warto mieć obie kwestie jasne przed podpisem.