Professio iuris: Wahl Ihres Heimatrechts im Testament (und warum sie die Steuer NICHT senkt)

Viele ausländische Mandanten mit einer Immobilie an der Costa Blanca kommen mit derselben Sorge: «Wird mein Nachlass nach meinem Tod nach spanischen Regeln verteilt, obwohl ich Brite, Deutscher oder Niederländer bin?». Eine ausgezeichnete Frage, denn die Antwort hat ganz konkrete Folgen: In Spanien gibt es die legítimas (Pflichtteile), einen Teil des Nachlasses, den das Gesetz bestimmten Angehörigen zwingend vorbehält und über den Sie nicht frei verfügen können.

Die gute Nachricht: Sie haben ein Instrument, um dies selbst zu bestimmen — die professio iuris, also die Möglichkeit, in Ihrem Testament zu wählen, dass sich Ihr gesamter Nachlass nach dem Recht Ihrer Staatsangehörigkeit richtet. Ich erkläre Ihnen, was das ist, wie man es richtig macht und vor allem einen unverzichtbaren Punkt, den kaum jemand klarstellt und der das Herzstück dieses Artikels ist.

Was die professio iuris ist und woher sie kommt

Standardmäßig richtet sich Ihr Nachlass innerhalb der Europäischen Union nach dem Recht des Landes, in dem Sie zum Zeitpunkt des Todes Ihren gewöhnlichen Aufenthalt haben (Art. 21 der Verordnung EU 650/2012). Wenn Sie also in Spanien leben, würde grundsätzlich spanisches Recht auf Ihren gesamten Nachlass anwendbar sein, einschließlich der Immobilie an der Costa Blanca und der Vermögenswerte in Ihrem Heimatland.

Doch dieselbe Europäische Erbrechtsverordnung erlaubt Ihnen, die Regel zu ändern: Sie können das Recht des Staates wählen, dessen Staatsangehörigkeit Sie besitzen, damit es für Ihren gesamten Nachlass gilt (Art. 22.1 der Verordnung EU 650/2012). Sie können die Staatsangehörigkeit wählen, die Sie bei Errichtung des Testaments oder die Sie im Zeitpunkt des Todes besitzen. Diese Wahl nennt man professio iuris.

Wie man das Recht wählt: Es muss im Testament stehen

Hier liegt der Punkt, der die meisten Fehler verursacht: Die Wahl wird nicht vermutet. Sie muss ausdrücklich in einer Verfügung von Todes wegen — Ihrem Testament — getroffen werden oder sich klar aus deren Bestimmungen ergeben (Art. 22.2 der Verordnung EU 650/2012). Ausländer zu sein genügt nicht; sich darauf zu verlassen, dass schon Ihr Heimatrecht gelten werde, genügt nicht. Halten Sie es nicht schriftlich fest, gilt standardmäßig das Recht Ihres gewöhnlichen Aufenthalts.

Deshalb ist ein vor einem Notar in Spanien errichtetes Testament mit einer klaren Rechtswahlklausel zugunsten Ihres Heimatrechts der sicherste Weg, Ihren Willen abzusichern. Die Wirksamkeit dieser Wahl richtet sich nach dem gewählten Recht selbst, und für Widerruf oder Änderung müssen dieselben Formvorschriften wie für jedes Testament eingehalten werden (Art. 22.3 und 22.4 der Verordnung EU 650/2012).

Was es wirklich bewirkt: das Pflichtteilsrecht umgehen

Das ist der häufigste Anwendungsfall. Stellen Sie sich einen Briten mit einer Immobilie in Calpe vor. Das spanische Recht behält einen erheblichen Teil des Nachlasses den Kindern vor — die legítima (Pflichtteil) — und beschränkt, worüber der Erblasser frei verfügen kann (Art. 806 ff. des Código Civil). Das englische Recht hingegen geht von der Testierfreiheit aus: Es kennt diese weitreichenden Pflichtteile nicht. Ein ehrlicher Hinweis sei jedoch erlaubt: Diese Freiheit ist nicht absolut. Der Inheritance (Provision for Family and Dependants) Act 1975 erlaubt bestimmten Familienangehörigen und unterhaltsberechtigten Personen, vor Gericht eine angemessene wirtschaftliche Versorgung aus dem Nachlass einzufordern, auch wenn das Testament etwas anderes bestimmt. Der grundlegende Unterschied zu Spanien ist klar: Das englische Recht sieht keinen gesetzlich festen Pflichtteil vor, sondern eröffnet die Möglichkeit, das Gericht je nach den Umständen des Falles um eine Versorgung zu ersuchen.

Wählt dieser Brite in seinem Testament, dass sich sein Nachlass nach englischem Recht richtet, so wird die Erbfolge nach diesem Recht und NICHT nach dem Pflichtteilsrecht des spanischen Código Civil geregelt. Er kann beispielsweise seine Immobilie an der Costa Blanca demjenigen hinterlassen, den er bestimmt, mit der Freiheit, die ihm sein Heimatrecht gewährt. Es besteht eine theoretische Grenze des ordre public (Art. 35 der Verordnung EU 650/2012), doch sollten Sie wissen, dass die spanische Praxis die Anwendung des gewählten ausländischen Rechts regelmäßig zulässt; in Ihrem konkreten Fall sollte dies bestätigt werden.

Der unverzichtbare Punkt: Das gewählte Recht senkt die Steuer NICHT

Und hier kommt, was kaum jemand erklärt und das Allerwichtigste ist. Die professio iuris ändert NUR das Zivilrecht der Erbfolge: wer erbt, in welchen Anteilen, mit welchem Pflichtteil, wie geteilt wird. Sie berührt jedoch NICHT die Besteuerung. Die Europäische Erbrechtsverordnung selbst schließt Steuersachen ausdrücklich von ihrem Anwendungsbereich aus (Art. 1.1 der Verordnung EU 650/2012): Sie regelt keine Steuern.

Was bedeutet das in der Praxis? Dass die spanische Erbschaftsteuer genauso zu zahlen ist. Für eine in Spanien belegene Immobilie wird der Erbe — auch ein gebietsfremder Ausländer — im Wege der obligación real (beschränkten Steuerpflicht, Art. 7 der Ley 29/1987) besteuert, wobei die Steuer am Todestag entsteht (Art. 24 desselben Gesetzes). Die Wahl englischen, deutschen oder niederländischen Rechts für Ihren Nachlass senkt oder beseitigt diese spanische Steuer NICHT. Es sind zwei getrennte Ebenen: Das eine ist, wer erbt und wie viel (Zivilrecht), das andere, wie viel für die Immobilie an das Finanzamt zu zahlen ist (Steuerrecht).

Anders gesagt: Die professio iuris ist ein Instrument der zivilrechtlichen Planung, nicht der Steuerersparnis. Für die Steuer kommt es auf die Regeln der Erbschaftsteuer und auf die regionalen Steuervergünstigungen an — in der Comunitat Valenciana sehr bedeutend für Ehegatten, Kinder und Verwandte in aufsteigender Linie —, die vom Verwandtschaftsgrad und vom Belegenheitsort des Vermögens abhängen, nicht von der Staatsangehörigkeit oder dem im Testament gewählten Recht.

Wie das Europäische Nachlasszeugnis hineinpasst

Nach dem Tod des Erblassers müssen die Erben ihre Erbenstellung in mehreren Ländern zugleich nachweisen. Dafür gibt es das Europäische Nachlasszeugnis (Art. 62 bis 73 der Verordnung EU 650/2012): ein einheitliches Dokument, das nachweist, wer Erbe, Vermächtnisnehmer, Testamentsvollstrecker oder Nachlassverwalter ist, und das in den übrigen Mitgliedstaaten Wirkung entfaltet, ohne dass die Formalitäten in jedem Land wiederholt werden müssen. Seine amtlichen Formblätter sind in der Durchführungsverordnung (EU) 1329/2014 geregelt.

Professio iuris und Europäisches Nachlasszeugnis wirken zusammen: Im Testament bestimmen Sie, welches Recht Ihren Nachlass regelt, und nach dem Tod dient das Zeugnis dazu, ihn reibungslos in Spanien und in Ihrem Heimatland durchzusetzen. Deshalb empfiehlt es sich, beides zugleich zu planen und nicht erst, wenn das Problem bereits entstanden ist.

Wenn Sie eine Immobilie an der Costa Blanca besitzen und Ausländer sind, lassen Sie mich Ihr Testament prüfen oder es mit Ihnen aufsetzen. Wir wählen das richtige Recht für Ihren Nachlass, um Ihren Willen zu schützen, und zugleich erkläre ich Ihnen mit realen Zahlen, welche Steuer in Spanien anfallen wird — ohne Überraschungen. Das eine ist, wem Sie Ihr Haus hinterlassen; das andere, was es kostet, es zu erhalten. Beides sollte vor der Unterschrift klar sein.