Professio iuris: uw nationale recht kiezen in uw testament (en waarom dit de belasting NIET verlaagt)

Veel buitenlandse cliënten met een woning aan de Costa Blanca komen met dezelfde zorg: «Wordt mijn nalatenschap na mijn overlijden verdeeld volgens de Spaanse regels, ook al ben ik Brit, Duitser of Nederlander?». Een uitstekende vraag, want het antwoord heeft heel concrete gevolgen: Spanje kent de legítimas (legitieme portie), een deel van de nalatenschap dat de wet dwingend voorbehoudt aan bepaalde verwanten en waarover u niet vrij kunt beschikken.

Het goede nieuws is dat u een instrument hebt om dit zelf te bepalen: de professio iuris, dat wil zeggen de mogelijkheid om in uw testament te kiezen dat uw hele nalatenschap door het recht van uw nationaliteit wordt beheerst. Ik leg uit wat het is, hoe u het goed doet en, vooral, een onmisbaar punt dat bijna niemand verduidelijkt en dat de kern van dit artikel vormt.

Wat professio iuris is en waar het vandaan komt

Standaard wordt uw nalatenschap binnen de Europese Unie beheerst door het recht van het land waar u op het moment van overlijden uw gewone verblijfplaats hebt (art. 21 van Verordening EU 650/2012). Met andere woorden: als u in Spanje woont, zou in beginsel het Spaanse recht op uw gehele nalatenschap van toepassing zijn, met inbegrip van de woning aan de Costa Blanca en de bezittingen in uw land van herkomst.

Maar diezelfde Europese Erfrechtverordening laat u de regel wijzigen: u kunt het recht kiezen van de staat waarvan u de nationaliteit bezit om uw hele nalatenschap te beheersen (art. 22.1 van Verordening EU 650/2012). U kunt de nationaliteit kiezen die u hebt op het moment van het opmaken van het testament of die u bij overlijden hebt. Die keuze heet professio iuris.

Hoe u het recht kiest: het moet in het testament staan

Hier zit het punt dat de meeste fouten veroorzaakt: de keuze wordt niet vermoed. Zij moet uitdrukkelijk worden gedaan in een uiterste wilsbeschikking — uw testament — of duidelijk uit de bewoordingen ervan voortvloeien (art. 22.2 van Verordening EU 650/2012). Buitenlander zijn is niet genoeg; «ervan uitgaan» dat uw nationale recht zal gelden is niet genoeg. Als u het niet op schrift stelt, geldt standaard het recht van uw gewone verblijfplaats.

Daarom is een testament dat voor een notaris in Spanje wordt opgemaakt, met een duidelijke clausule waarin u uw nationale recht kiest, de veiligste manier om uw wil te beschermen. De geldigheid van die keuze wordt beheerst door het gekozen recht zelf, en om haar te herroepen of te wijzigen moeten dezelfde vormvereisten als voor elk testament worden vervuld (art. 22.3 en 22.4 van Verordening EU 650/2012).

Waar het werkelijk voor dient: de legitieme portie omzeilen

Dit is het meest voorkomende gebruik. Stel u een Brit voor met een woning in Calpe. Het Spaanse recht behoudt een aanzienlijk deel van de nalatenschap voor aan de kinderen — de legítima (legitieme portie) — en beperkt waarover de erflater vrij kan beschikken (art. 806 e.v. van het Código Civil). Het Engelse recht gaat daarentegen uit van testeervrijheid: het kent die ruime legitieme porties niet. Een eerlijke nuancering is echter op haar plaats: die vrijheid is niet absoluut. De Inheritance (Provision for Family and Dependants) Act 1975 staat bepaalde familieleden en afhankelijke personen toe om bij de rechter een redelijke financiële voorziening ten laste van de nalatenschap te vorderen, ook al bepaalt het testament anders. Het wezenlijke verschil met Spanje is duidelijk: het Engelse recht kent geen bij wet vastgesteld vast deel, maar biedt de mogelijkheid om de rechter, naargelang de omstandigheden van het geval, om een voorziening te verzoeken.

Kiest die Brit in zijn testament dat zijn nalatenschap door het Engelse recht wordt beheerst, dan wordt de erfopvolging door dat recht beheerst en NIET door de legitieme portie van het Spaanse Código Civil. Hij kan bijvoorbeeld zijn woning aan de Costa Blanca nalaten aan wie hij wil, met de vrijheid die zijn nationale recht hem biedt. Er bestaat een theoretische grens van openbare orde (art. 35 van Verordening EU 650/2012), maar het is goed te weten dat de Spaanse praktijk de toepassing van het gekozen buitenlandse recht doorgaans aanvaardt; in uw concrete geval verdient dit bevestiging.

Het onmisbare punt: het gekozen recht verlaagt de belasting NIET

En hier komt wat bijna niemand uitlegt, en het is het allerbelangrijkste. De professio iuris verandert ALLEEN het civiele recht van de erfopvolging: wie erft, in welke delen, met welke legitieme portie, hoe wordt verdeeld. Maar zij raakt NIET de fiscaliteit. De Europese Erfrechtverordening sluit zelf uitdrukkelijk fiscale zaken van haar toepassingsgebied uit (art. 1.1 van Verordening EU 650/2012): zij regelt geen belastingen.

Wat betekent dit in de praktijk? Dat de Spaanse erfbelasting nog steeds op dezelfde wijze verschuldigd is. Over een in Spanje gelegen onroerend goed wordt de erfgenaam — ook een niet-ingezeten buitenlander — belast op grond van de obligación real (zakelijke verplichting, art. 7 van Ley 29/1987), waarbij de belasting op de dag van overlijden verschuldigd wordt (art. 24 van dezelfde wet). De keuze voor het Engelse, Duitse of Nederlandse recht voor uw nalatenschap verlaagt of schrapt deze Spaanse belasting NIET. Het zijn twee afzonderlijke niveaus: het ene is wie erft en hoeveel (civiel recht), het andere is hoeveel aan de fiscus wordt betaald voor het onroerend goed (fiscaal recht).

Anders gezegd: de professio iuris is een instrument voor civiele planning, niet voor belastingbesparing. Voor de belasting telt wat de regels van de erfbelasting voorschrijven en de regionale kortingen — in de Comunitat Valenciana zeer belangrijk voor echtgenoot, kinderen en bloedverwanten in opgaande lijn —, die afhangen van de verwantschap en van waar het goed is gelegen, niet van de nationaliteit of van het in het testament gekozen recht.

Hoe de Europese erfrechtverklaring hierin past

Zodra de erflater is overleden, moeten de erfgenamen hun hoedanigheid van erfgenaam in meerdere landen tegelijk aantonen. Daarvoor bestaat de Europese erfrechtverklaring (art. 62 tot 73 van Verordening EU 650/2012): één document dat bewijst wie erfgenaam, legataris, executeur of beheerder is, en dat in de overige lidstaten effect sorteert zonder dat de formaliteiten in elk land moeten worden herhaald. De officiële formulieren ervan zijn vastgelegd in Uitvoeringsverordening (EU) 1329/2014.

Professio iuris en de Europese erfrechtverklaring werken samen: in het testament beslist u welk recht uw nalatenschap beheerst, en na het overlijden dient de verklaring om die vlot te doen gelden in Spanje en in uw land. Daarom is het verstandig beide tegelijk te plannen, en niet pas wanneer het probleem zich al heeft voorgedaan.

Bezit u een woning aan de Costa Blanca en bent u buitenlander, laat mij dan uw testament nakijken of het samen met u opstellen. Wij kiezen het juiste recht voor uw nalatenschap om uw wil te beschermen, en tegelijk leg ik u met reële cijfers uit welke belasting in Spanje verschuldigd zal zijn, zonder verrassingen. Het ene is aan wie u uw huis nalaat; het andere is wat het kost om het te ontvangen. Het is verstandig beide helder te hebben voordat u tekent.